(по материалам Консультант Плюс)

В силу п. 2 ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, которая направлена на систематическое получение прибыли. То есть собственно получение прибыли не является определяющим - важна изначальная нацеленность на экономический результат. При этом причин, по которым проводятся хозяйственные операции, не приносящие (с точки зрения налогообложения) дохода, может быть много: осваивание нового рынка, сезонные падения цен, нацеленность сделки не на сиюминутное получение средств, а на долгосрочную перспективу и т.д. Однако, заключая нерентабельные сделки (или сделки с низкой рентабельностью), налогоплательщик должен готовиться к тому, что налоговый орган не будет выяснять экономические причины и анализировать долгосрочные прогнозы, скорее, он сочтет сделку фиктивной, а налогоплательщика - недобросовестным.

Низкая рентабельность сделки является признаком недобросовестности

(Постановление ФАС Северо-Западного округа от 05.05.2006 N А56-45123/2005)

В ходе проверки инспекция пришла к выводу, что налогоплательщик применял схемы расчетов для искусственного создания формальных взаимных обязательств с контрагентами без фактического движения денежных средств. На этом основании налоговый орган отказал организации в вычете НДС, указав в том числе на низкую рентабельность проведенных сделок.

Суд проанализировал бухгалтерскую отчетность компании и пришел к следующему выводу: рентабельность совершенных налогоплательщиком сделок свидетельствует о создании "фирмы-однодневки" без намерения развивать коммерческую деятельность. Налог, рассчитанный с реализации товаров, был всегда меньше, чем суммы заявленных вычетов. Поэтому суд счел, что налогоплательщик действует недобросовестно и злоупотребляет правом на возмещение НДС из бюджета.

Низкая рентабельность сделки не свидетельствует о недобросовестности

(Постановление ФАС Московского округа от 26.02.2008 N КА-А41/633-08)

Инспекция провела проверку организации-экспортера, по результатам которой налогоплательщику было отказано в применении нулевой ставки НДС и вычете по налогу. Налоговый орган при этом ссылался на экономически невыгодный характер экспортных операций и отсутствие активов для их проведения.

Суд проанализировал положения налогового и гражданского (п. 1 ст. 2 ГК РФ) законодательства и указал на следующее: право на вычет НДС не зависит от прибыльности деятельности налогоплательщика и рентабельности совершаемых им операций. В решении кассационной инстанции также отмечено, что отсутствие прибыли по заключенным сделкам либо ее низкий размер не влияют на правомерность применения налоговой ставки 0 процентов по НДС.

Следует иметь в виду:

- В Постановлении Пленума ВАС России от 12.10.2006 N 53 указано, что обоснованность получения налоговой выгоды не зависит от эффективности использования капитала.

- Судебная практика в основном складывается в пользу налогоплательщика.

- Большинство споров по данному признаку недобросовестности рассматривают ФАС Московского и ФАС Северо-Западного округов.